天津市实施《国务院关于职工工作时间的规定》办法（修订）

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在大陆法系的刑事司法活动中法官不能解释法律，只能服从法律

龙城飞将


　　近来，无意之间又与雅典学园网友法盲人讨论起了许霆案。本来，炒冷饭是没人喜欢做的，但我们还是一来一往地论了起来。他在博上发表《也谈许霆案——兼为一审平反》、《再答龙城飞将兄〈朝花夕拾许霆案〉》，我写了《朝花夕拾许霆案》、《关于许霆案再答法盲人》作答。
　　关于许霆案，去年我写过一些文章，也对一些刑法学大师的观点进行了推敲。当然，大师们不会对我进行任何回复，也许他们是不愿屈尊与我这小人物理论。站在大师一边与我理论的倒是有几位，可惜都是连注册网名也不使用，只用匿名网友身份的网友与我PK。但他们的方法很简单，又自称是刑法学研究生，可能又从哪里搜索而知我不是刑法学专业毕业，就用非常简单的方式对应对我：“你不懂法律！”但并没有实质性的道理讲出来。
　　法盲人则不同。法盲人是与我在网上论许霆案较认真的一位。他也是刑法学研究生，他是逐条地与我论辩。这觉得这是种认真的、科学的态度。
　　接着，Protagoras也加入了讨论的行列。他在我的博上留言，表达他的一些观点。现在综合他的观点，写出下面的文字作答：

一、 法律并不必然被解释

　　法律并不必然被解释，法律被解释实属无奈之举。
　　在法律规定明确的情况下，人们直接按照法律的规定从事自己的各项活动。违反了法律规定，就要承担相应的法律责任。
　　在法律规定不清晰，实践当中人们不清楚其明确的指引的时候，法律才需要解释。
　　法律本来的含义就包括确定性、明确性，告诉人们什么事可以做，什么事不可以做。但在出现一些事件需要与法律进行对照时发现法律不够细致、不够明确时，实践才提出解释法律的需要。

二、 刑事司法问题一定要严格地执行法律的规定

　　在刑事司法活动中，严格地遵守法律的规定是我们这种大陆制定法体系的根本要求。在刑事司法活动中，任何参与人，包括警官、检察官、法官、律师等都必须严格地遵守法律。刑事诉讼法并不是专门为犯罪嫌疑人制定的，而是为使全体参与人制定的。
　　在刑事诉讼过程中，法官不能自己创造法律，他只能遵从法律的规定。法官也不能任意地确认某具事实，他只能根据检方提供的证据逐步地确认事实。在对案件事实进行考量的阶段，可能存在自由心证。
　　自由心证（free evaluation of evidence through inner conviction）的理论来源于欧洲，它的主要内涵是，法律不预先设定机械的规则来指示或约束法官，而由法官针对具体案情，根据经验法则、逻辑规则和自己的理性良心来自由判断证据和认定事实，即法官心证程度应当达到“不允许相反事实可能存在”（刑事诉讼）或者“真实的可能性大于虚假的可能性”（民事诉讼、行政诉讼）的证明标准。
　　我认为，在刑事案件中，在目前司法机构侦、检、审三方分离的情况下，公安、检察和法院各自的职能并不相同。在这样的条件下法官运用自由心证并不同于一个官员集警官、检察官和法官于一身的古代，而是法官单独司其审理功能条件下对案件事实的内心确认。法官面对检察院送来的起诉材料进行审理，再结合法庭调查、对被告人的询问等了解案件，只有当控辩双方提交的证据交集还原案件的场景和事实，法官才能内心确信当时的事实是怎样的。
　　换句话说，自由心证是要控辩双方共同还原的案件事实使法官内心确信，而不是法官以警官身份进行侦查的结果。
　　在事实查明的基础上，他只能根据已经查明的事实，对照相应的法律规定，决定犯罪嫌疑人是否犯了罪，是否应当受到刑罚，应当受多重的刑罚。按照卡多佐的说法，此时法官如同一个工匠，他输入事实与法律作为原料，输出符合事实与法律判决。遵从了这些规定的判决，就是实现了法律内的公正。
　　刑事案件的审理包括两个阶段，第一阶段是查明事实，第二是根据法律规定或者定罪量刑，或者将犯罪嫌疑人存疑释放。法官的自由裁量权，只应当存在第二阶段。在事实确定、适用法律确定的情况下，决定量刑幅度时，考虑犯罪嫌疑人是否有自首情节、是否累犯等应当从轻或从重的情节在法定的量刑幅度内决定刑罚的轻与重。
　　以许霆案件为例，在第一阶段，事实已经查明。无论是谁都确信许霆从自动柜员机中取出了超出自己银行存款17万余元这一事实。争议在于第二阶段，如何适用法律。依照法律规定，争议就不会大，有不同意见可以拿法律给他解释。争议就是来自于法律没有明文规定却强行定了盗窃罪。
　　可以说，自由心证存在于查明事实阶段，自由裁量权存在于适用法律阶段。遗憾的是，有些不屑与法学社会青年理论的著名法学家 却是法理与法律分不清、查明事实阶段与适用法律阶段分不清、中国法律与外国法律分不清、自由心证与自由裁量权分不清，所以才引起全国人民巨大的反响。

三、 出现法无明文规定的犯罪如何处理？

　　以许霆和梁丽为例，法无明文规定他们的行为是否犯罪。从道德上讲，他们做得确定不很好。但从法律上，判处他们刑罚却是于法无据。实际上，围绕他们的定罪与量刑的所有争议都是从这里开始的。想给他们定罪的人找不到法律依据，想坚持他们从严格的刑法规定的角度应作无罪处理的人又拗不过有罪派。
在这里，关于这两个案子的争议还有一个重要的作用，这就是，主张有罪的人不敢对他们作无罪处理，虽然给他们定罪没有依据，不定罪法律却有明文规定。
　　此时就考量我们的司法人是不遵守法律的规定了。若遵守法律的规定，就是守法的司法。若不遵守法律的规定，就是不据法司法。
　　美国著名法学家庞德认为，不据法司法（justice without law）“是一种根据主导的善的感觉的司法，它不受规则的限制” 。博登海默指出，“如果法官都是些能凭直觉或万无一失的本能便始终在各个案件中发现正确的判决的圣贤，那么施行一种‘不据法司法’的做法也许是可能的。但是在一个人们极易犯严重的判断失误的不完善的社会中，这却是行不通的” 。
　　毋庸置疑，我们的法官不可能是庞德所说的“圣贤”，其“自由心证”不可能万无一失，完全正确，所以，他们审理刑事案件的活动及判决一切都得按规则进行，即按照现行的法律进行。法有明文规定，许霆的行为是犯罪，就判他有罪。法无明文规定有罪，就判无罪。其实，这也是法官最符合效率的方法。至于量刑的轻重，是下一步的事情了。只有找准了合适的罪名，才谈得上量刑轻重的问题。
　　所以，出现法无明文规定，而人们又觉得是犯罪的行为，只能依据法律的规定进行司法处理。这就是，法无明文规定不为罪。这样做，刑法和刑诉法均有明确的规定。我已经多次重复引用，这里不再重复引用。
　　如果人们认为法律的规定落后于形势，应当通过合法的途径提出立法建议，请求立法，或请求权力部门进行法律的解释。任何个人，包括法官、检察官和法学专家都无权进行法律的解释。如果他们解释了法律，并且司法实践仿照他们的解释进行了相应的司法处理，就是违背了法律的根本的规定。

四、 我国刑事法律的立法权与解释权

　　先说刑事法律的立法权。
　　“全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会行使国家立法权……制定和修改刑事……法律” 。
　　“下列事项只能制定法律：犯罪和刑罚；对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚” 。
　　再看对法律解释的相关规定。
　　“法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会。法律有以下情况之一的，由全国人民代表大会常务委员会解释：（一）法律的规定需要进一步明确具体含义的；（二）法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的” 。可见，刑事法律的解释权不属于法官。
　　哪些人可以向全国人大常委会提出法律解释的要求呢？
　　“国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和全国人民代表大会各专门委员会以及省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会可以向全国人民代表大会常务委员会提出法律解释要求” 。
　　法律解释需要经过哪些程序？
　　第一步，拟定法律解释草案：“常务委员会工作机构研究拟订法律解释草案，由委员长会议决定列入常务委员会会议议程” 。
上海市经济和信息化委员会


上海市经济信息化委关于印发《2011年上海市工业系统节能与综合利用工作要点》的通知

沪经信节（2011）170号


各有关单位：
为确保完成2011年度全市节能目标，推动本市工业节能与综合利用工作上新台阶，我委研究提出了《2011年上海市工业系统节能与综合利用工作要点》。请结合本地区、本单位的实际情况，认真制定2011年度工业节能与综合利用工作目标和措施，督促所属重点用能单位落实节能与综合利用各项工作要求。


上海市经济和信息化委员会

二○一一年四月十六日

联系人：张 麒 23112700 刘卫星 23112704


2011年上海市工业系统节能与综合利用工作要点

2011年是“十二五”开局之年，工业系统节能与综合利用工作繁重、任务艰巨。各区县、集团公司要进一步提高认识、强化措施、落实责任，紧紧围绕“整体提升工业综合能效、大力培育节能环保产业、全面提高能效管理水平”的工作主线，以健全工业节能标准体系为基础，以提高能源利用效率为核心，以重点能效提升工程为抓手，探索建立节能、清洁、循环、低碳的新型生产方式，努力形成能效提升、监管有效、低碳发展的工业节能降耗减排治污新格局，确保完成全市规模以上工业企业单位增加值能耗同比下降3.6%的年度工业节能目标。
一、实施能效提升工程，培育节能环保产业
（一）组织实施能效提升工程，推进节能技改专项。各区县、集团公司要根据全市工业系统开展工业能效对标、重点用能单位能源审计、能效监控体系建设、节能技改专项、合同能源管理推广、节能产品惠民专项、清洁生产全覆盖、资源综合利用及再制造、能量系统优化、低碳工业园区示范等十大能效提升工程的工作部署，组织实施本地区、本单位工业锅炉、窑炉、电机系统、变压器节能技改专项工作，推进太阳能光伏发电、分布式供能、地（水）源热泵系统建设，在钢铁、石化、化工、电力等高载能行业实施能量系统优化示范工程，力争完成节能技改市级奖励项目节能量50万吨标准煤。
（二）推进重点节能技术产品产业化，促进节能装备产品发展。开展蓄能技术、变频技术、空压机节能技术的系统集成开发工作，推广空调、电机、照明系统等节能环保新技术、新产品，力争高效节能和环保产品市场占有比例提高5－10个百分点。各区县要认真制订高效照明产品推广计划，完成全年推广高效照明产品500万只。
（三）推广合同能源管理，加快发展节能服务产业。各区县、集团公司要组织实施本地区、本单位合同能源管理项目，结合能源审计和后续跟踪开展项目对接工作，支持成立大型节能服务公司，培育节能服务公司上市，探索利用项目联盟形式推行综合性节能改造，力争实现全市合同能源管理项目节能20万吨标准煤、节能服务业产值增长20%以上的目标。
（四）推进清洁生产与资源综合利用，培育发展环保产业。各区县、集团公司要组织开展本地区、本单位重点行业企业清洁生产审核，创建清洁生产示范园区，推进电镀、医药、啤酒等行业的清洁生产示范项目；组织实施电厂供热污泥干化、动植物废油代替柴油等综合利用项目，推进矿渣微粉、超高纯氧化铁磁性材料、电子废弃物、冶炼钢渣等固体废物综合利用，推进汽车零部件、打印耗材、电动机、工程机械等产品再制造；继续开展粉煤灰、脱硫石膏等工业废弃物处置和资源综合利用企业认定工作。
（五）加强统筹规划，构建节能环保产业发展推进机制。各区县、集团公司要根据实际情况，组织开展本地区、本单位推进节能环保产业发展行动方案的编制工作，落实重大产业化投资项目和技术创新项目，完善政策措施。开展本市节能环保产业本底调查，逐步建立完善本市节能环保企业分类数据库，加快推进节能环保产业标准政策体系建设。
二、狠抓工业能效对标，提高能源管理水平
（六）全面推进能效对标达标工作。各区县、集团公司要按照“领跑一批，提升一批，限制一批”的目标，采取分阶段、分层次梯级管理组织模式，根据建设“上对标杆，中对管理，下对限额”三标体系的工作部署，加强对所属工业重点用能单位产值能耗、主要产品（工序）单位能耗的监控和梯级管理，根据本地区、本单位的实际情况，培育1－2个典型示范标杆企业。推进制定一批产品的单位能耗限额标准，开展“贯标”、“督标”活动，配合市节能监察中心开展能耗限额标准专项监察，优先考虑将产品（工序）单位能耗超过标准限定值的企业列入产业结构调整名单。
（七）严格执行能源利用状况报告等节能管理制度。各工业重点用能单位要按规定向节能主管部门和市节能监察中心报送《能源利用状况报告》纸质材料（加盖公章），并将电子版内容上传到工业重点用能单位能源管理平台；每月15日前将上月《节能月报》电子版内容上传到工业重点用能单位能源管理平台；及时落实能源管理岗位（机构）电子和书面备案。各区县、集团公司节能主管部门要及时登录该平台，实时查阅企业上传情况，开展督促指导工作，确保能源利用状况报告、“百家企业”节能月报、能源管理岗位（机构）备案落实率达100%，质量不断提升。市节能监察中心对工业重点用能单位报送的《能源利用状况报告》、《节能月报》、能源管理岗位（机构）备案材料进行审核，并汇总上报市经济信息化委。对审核中发现有问题的报告，由市节能监察中心向企业依法签发限期整改通知书。
（八）深化节能目标责任考核制度。积极开展2010年度暨“十一五”工业节能目标责任评价考核工作，强化本地区、本单位节能目标责任考核制度，对在节能工作中取得明显成效的典型案例、标杆企业予以表彰和宣传。对不重视节能的高耗能、高污染单位在一定的范围内进行曝光通报。根据全市年度节能目标任务要求，制订所属工业重点用能单位 “十二五”及2011年度工业节能目标，持续抓好所属工业重点用能单位的能耗情况及能效指标监控工作。
（九）深入推进工业企业能源审计工作。各区县、集团公司要抓好年耗能5万吨标准煤以上工业企业的能源审计工作；深入推进本地区、本单位5000吨以下用能企业的能源审计工作，形成抓大不放小和市、区两级联动的管理机制。组织推进300家重点用电企业开展电能平衡工作，推动建立上海市用电设备管理信息平台。加强能效检测体系建设，培育能效检测机构和技术骨干。
（十）推进落实“批项目、核能耗”制度。各区县、集团公司要积极落实“批项目、核能耗”制度，禁止高耗能、高污染产业和项目进入，把固定资产投资项目的节能情况作为项目设计、审批、施工、竣工验收和执法监察的重要内容。各区县、集团公司要建立工业固定资产投资项目数据库，并于4月底前汇总本地区、本单位2011年度计划新增项目的能耗信息，报送市经济信息化委节能与综合利用处。
三、强化节能宣传教育，提升全民节能意识
（十一）加强节能宣传展示力度。各区县、集团公司要借助上海科学节能展示馆，推荐国内外前沿节能环保与新能源技术、产品入馆，培育本地拥有自主知识产权的节能环保研发成果。举办各类信息发布会和论坛，为政府、企业、节能产品研发生产单位搭建桥梁。认真办好全国节能宣传周等各项宣传活动，制定本地区、本单位节能宣传周活动方案、落实相关经费。
（十二）加大节能培训工作力度。各区县、集团公司要组织所属工业重点用能单位和工业园区相关人员参加市经济信息化委开展的节能培训，培育能源管理人员、节能减排义务监督员等人才，落实能源管理人员持证上岗。充分利用网上培训教室、上海科学节能展示馆等平台，大力推广应用节能环保新技术、新产品。