关于印发《国家海洋局涉外活动中安全保卫工作若干规定》的通知

上一篇: 建设部关于房改售房权属登记发证若干规定的通知
下一篇: 城乡建设环境保护部、国家标准局关于试行《建筑工程质量监督条例》的通知

《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》的特点及其价值

王礼仁


一、当前婚姻审判存在的问题亟待规范

　　司法实践中婚姻案件的审判质量存在严重问题。作者在二审中对一审婚姻案件调查发现，竟然有80%的婚姻案件，属于“问题案件”。当然，这些“问题案件”，并非都是错案，主要是实体上和程序上存在不同程度的瑕疵。具体表现在如下几个方面：

（一）在实体法适用上，将民法总则适用于财产纠纷的规定，适用于婚姻（身份）案件

民法总则在婚姻法中如何适用，被认为“此问题，大大苦恼了民法学者，尤其对研究亲属、继承者，堪可称为迎面就压得透不过气来的学问上重大压力”。 对于学者是如此，对于法官又何况不是如此。然而，在我国大陆，由于在理论上对这一问题缺乏研究，在实践中处理婚姻案件时，根本没有区别身份案件与财产案件法律适用的不同规则。一个带有普遍性的问题，就是将民法总则中有关适用于财产纠纷的规定和原则，特别是民法总则关于无效民事行为的有关规定，完全适用于婚姻案件。最主要、常见的是将民法总则中规定的诈欺行为；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的行为；违反法律或社会公共利益的行为；以合法形式掩盖非法目的行为以及通谋虚伪意思表示、心中保留等，都作为处理婚姻案件的根据。从而致使无效婚姻范围扩大，使大量有效婚姻或瑕疵婚姻成为无效婚姻。还有的将未成立婚姻也作无效婚姻处理。对民法总则的有关附条件、附期限以及时效等，也有适用身份案件的现象。

（二）在诉讼程序上，将身份诉讼等同于一般财产诉讼，忽视身份诉讼中的职权主义色彩

　　最突出的表现就是一味采取当事人主义或辩论主义原则，即法院只从当事人的辩论中采纳作为判决基础的事实和证据，忽视身份诉讼所应有的职权主义特点。
1、法官不依职权收集证据，完全依靠当事人举证定案。如在证据收集上，一律实行一般诉讼的谁主张，谁举证原则，把举证责任完全推给当事人。对于该依职权主动调查的婚姻事实，不依职权主动调查，完全凭当事人的举证材料定案；对庭审中涉及的重要婚姻事实，则往往以当事人没有提供证据证明而否认；对于婚姻事件中的举证期限，也死扣一般诉讼的“证据失权”制度，对于超过举证期限的证据，大都以“证据失权”为由，不予采纳。
2、法官不斟酌当事人未提出之事实，对自认、认诺等处理存在问题。《证据规定》确立了一般诉讼程序中的自认等有关诉讼规则，不适用于身份关系诉讼。但对认诺、不争事实如何认定和处理，没有规定。在婚姻事件中，法院能否斟酌当事人未提出之事实，也没有规定。司法实践中，不仅在自认的适用上存在不少问题。对于认诺、不争事实的认定和处理，基本上是按照处理财产案件的规则处理的。法官对于当事人未提出之事实更未加斟酌。如婚姻是否有效与无效或成立与不成立的事实，只要当事人没有提出，法官都不加斟酌或考虑。
3、在案件处理方法上，忽视婚姻案件的情感色彩和人伦特点。身份关系案件涉及人与人之间的情感纠葛，具有高度情感色彩和人伦特点。然而，司法实践中，在处理婚姻案件的方法上，越来越简单化、程序化，忽视婚姻案件的情感色彩和人伦特点。

（三）适用婚姻法本身存在问题

　　对婚姻法本身理解和执行，也还存在不少错误和值得研究的地方。如有的法官根本不了解我国离婚标准的例示主义立法模式，将婚姻法32条所规定的绝对离婚原因理解为相对离婚原因，对具有法定情形的离婚案件，仍然判决不准离婚；将离婚赔偿等同于一般赔偿，不适当扩大离婚赔偿范围；认为精神病等无行为能力人不能作为原告提起离婚诉讼，或者法定代理人代为起诉离婚必须变更监护关系；一方下落不明的离婚案件不受理，或受理后不能适当处理；等等。此外，在婚姻合并审理和反诉等方面，也还存在许多问题。至于财产分割和子女抚养也存在不少问题。
除此之外，因制度上的缺失，对离婚无效、婚姻成立或不成立诉讼等，在司法实践中更是无与以对，执法情况十分混乱。

（四）婚姻审判存在的问题具有普遍性

本市法院婚姻审判存在的问题，并非局部现象。比如将人事诉讼混同一般诉讼，将民法总则错误地适用婚姻等身份案件，则是整个法院的一个普遍现象。 还有的法院甚至对于表兄妹1966年结婚，婚龄已经40年的离婚案件，也作为是“ 非法”的“无效婚姻”处理。 象这样的案件，还不是个别现象。江西省万年县人民法院判决了一起30年的表兄妹婚姻无效 ， 江西省弋阳县人民法院判决了一起31年的表兄妹婚姻无效。 这充分暴露了法官对我国婚姻法的立法历史和有关法律的溯及力知识了解掌握不够。事实上，根据1950年婚姻法5条规定，禁止近亲结婚的范围，只限于“直系血亲，或为同胞的兄弟姊妹和同父异母或同母异父的兄弟姊妹”之间结婚，“其他五代内的旁系血亲间禁止结婚的问题，从习惯”。因而，上述婚姻是有效的，现行法律没有溯及力。
不仅边远山区法院的婚姻案件审判质量不高，一些发达地区法院的婚姻案件判决质量也不高，如上海市崇明县人民法院2008年9月23日的（2008）崇民一（民）初字第2808号离婚判决即是。该案经法院审理查明，“婚后不久，被告经常参与赌博，且屡教不改”，但法院又因 “被告表示愿意改正自己的缺点，要求夫妻和好”，而认定“原、被告夫妻感情尚未彻底破裂”，判决双方不离婚。 这一判决显然属于适用法律错误。
不仅法官在婚姻案件审判中，犯一般知识性错误。一些法学理论刊物或专业性报纸，所刊登的文章，也有不少知识性错误。如有个法官写了一篇涉及身份关系能否适用自认的文章，其基本观点是身份关系案件也可以适用自认。《人民法院报》竟然刊登了。至于民法总则关于无效民事行为的规定，是否适用婚姻等身份关系，这方面文章的问题就更多了。
由此可见，研究婚姻（身份）关系诉讼具有重要的理论价值和现实意义。为此，作者以婚姻（身份）关系案件实体法和程序法的适用为研究对象，写成专著。冀希为规范婚姻审判行为，完善婚姻审判体制，聊以献芹。

二、《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》的特点

（一）研究单纯婚姻（身份）关系的第一部专著

　　在我国婚姻法研究领域，以单纯婚姻身份关系（身份关系）为研究对象的著作，尚属空缺。本书是研究单纯婚姻身份关系（身份关系）案件实体法和诉讼程序适用的第一部专著，可以说是填补了这一领域的空白。本书主要研究对象是离婚（有效婚姻的解除）、婚姻有效与无效、婚姻成立与不成立、以及非常婚姻（事实婚姻、同性婚姻、网络婚姻）的认定和处理。对附随于婚姻关系的夫妻婚财产和子女抚养等问题，仅在讨论婚姻关系相关议题时，作一些必要介绍，不作具体研究。重点研究单纯婚姻关系（身份关系）在适用实体法上的特点和诉讼程序上的特点，厘清婚姻关系（身份关系）与财产关系在适用实体法和程序法上的不同之处或区别，解决司法实践中的一些盲点和难点问题，为正确审判婚姻关系案件，以及人民群众进行婚姻诉讼，提供理论根据。

（二） 体例超俗，设计合理

本书打破一般婚姻教科书和专著的编写体例，全书由总论、离婚、婚姻效力、婚姻诉讼四编构成。第一编总论（共4章），主要研究婚姻（身份）关系的一般特点、婚姻法与民法总则的关系及其法律适用的一般规则。第二编离婚诉讼（共7章），主要研究有效婚姻关系的解除，即离婚的法定条件适用和审判技巧。第三编婚姻效力诉讼（共4章），研究婚姻有效与无效、成立与不成立、以及事实婚姻、同性婚姻、网络婚姻等非常婚姻的效力和处理。第四编婚姻诉讼的审判程序（共5章）。研究婚姻（身份）关系诉讼的特点，以及诉讼程序的具体适用问题。第一、四编主要研究婚姻（身份）关系诉讼中的一些共性问题；第二、三编则是研究婚姻（身份）关系诉讼中的一些个性问题。本书以四编统领全部内容，形成了四大方阵两组对应形式：即婚姻（身份）关系实体法（第一编）与程序法（第四编）的适用相对应；婚姻关系的解除（第二编）与婚姻效力的认定（第三编）相对应。这种布局安排合理，逻辑严谨，脉络清晰，使人一目了然。

（三）内容新颖，空白领域居多

　　本书第一编（总论）和第四编，都是在一般婚姻教科书或专著中没有专门论述的内容。有的婚姻教科书或专著虽然讲到婚姻法与民法的关系，但只有只言片字，缺乏深入；有的虽然涉及婚姻诉讼内容，但丝毫没有触及身份关系诉讼特点这一核心话题。没有树立或突出婚姻（身份）关系在实体法和程序法上独立品质的概念。本书则以两编的内容，阐述婚姻（身份）关系在实体法和程序法上适用的特点。在第二、三编中，则有五章是一般婚姻教科书和专著根本没有涉及的新内容。其中有的甚至是我国目前立法或民法理论尚未涉及的空白领域，如我国目前只有结婚无效，没有离婚无效，更没有婚姻成立或不成立的诉讼规定。在理论上，对这些问题亦尚无研究。但实践中这方面的问题却不少。其中，因他人代理或冒名顶替、借用他人名义或身份证、使用虚假户口或虚假姓名、隐瞒真实身份、手续不完善或证件不齐全等情形而登记结婚（或离婚）后，由此引起的婚姻纠纷应当如何处理，就是一个急需规范和解决的问题。为此，本书第十三章、第十四章分别对离婚无效和婚姻成立或不成立进行了专题研究。除了传统婚姻（正常婚姻）外，事实婚姻（同居）、同性婚姻、变性婚姻、网络婚姻等非正常婚姻现象，日益严重，并对传统婚姻产生了巨大冲击。对这些“非常婚姻”，应当如何应对和处理，比如“同性婚姻异性化”、“变性婚姻合法化”、“虚拟婚姻现实化”的应然性问题；已婚者因发生同性恋、变性或网婚后，由此引起的离婚应当如何处理；变性人结婚后夫妻感情破裂的离婚标准如何掌握；同性婚姻伴侣解除同居关系的财产处理等，都是非常前沿而又现实的问题，需要作出回应。对此，本书第十五章（非常婚姻的认定和处理）进行了专题研究。对于因性引起的离婚，本书也突破了传统的研究方法，即不仅仅局限于“第三者”引起离婚的范围，而是对性与婚姻的关系，以及因婚外性与婚内性引起离婚的处理，进行了全方位研究（第九章）。

（四）理论联系实际，适用性强

本书对问题的研究，坚持理论联系实际，理论服务实践；坚持以现实为基础，以法律为准绳，以理论为媒介，着力解决现实与法律之间的嫁接问题。即把现实问题引进法律，把法律适用导入现实，用理论连接现实与法律，使现实中的疑难问题能够在法律上找到答案，使法律中的适用问题能够在现实中“安家落户”。 因而，本书具有下列几个特点。

广东省深圳市人大常委会


深圳经济特区行业协会条例
深圳市人民代表大会常务委员会


（1999年11月22日深圳市第二届人民代表大会常务委员会第三十六次会议通过）

第一章 总则
第一条 为规范行业协会的组织和行为，保护行业协会的合法权益，发挥行业协会在社会主义市场经济中的作用，根据国家法律、行政法规的基本原则，结合深圳经济特区（以下简称特区）实际，制定本条例。
第二条 本条例所称行业协会，是指依法由本市同行业的经济组织和个体工商户自愿组成的非营利的自律性的具有产业性质的经济类社团法人。
第三条 行业协会以维护会员合法权益，协调会员之间关系，为会员提供服务，维护公平竞争，沟通会员与政府联系，促进本市同行业的经济发展为宗旨。
第四条 行业协会必须遵守法律、法规和规章，不得损害社会公共利益和会员利益。
第五条 行业协会接受相应的深圳市人民政府（以下简称市政府）业务主管部门指导监督，依本条例独立开展活动。
市政府社团登记管理部门负责行业协会的登记管理。
各级政府应支持行业协会正常开展活动。
第六条 依照本条例设立的行业协会，应当在其行业协会名称前冠以“深圳”字样。行业协会以其主要办事机构所在地为住所。

第二章 行业协会的设立
第七条 行业协会按行业设立。依照国家有关标准分类。
在本市同一行业内不得重复设立相同或相似的行业协会。
第八条 本市的经济组织和个体工商户，依法登记取得营业执照，连续营业六个月，人数在三十人以上的，可以作为发起人发起设立行业协会。
第九条 申请设立行业协会分为申请筹备和申请成立登记两个阶段。
申请筹备和申请成立行业协会，发起人应向市政府业务主管部门提交有关法律、法规及规章规定的文件和资料。市政府业务主管部门应从接到申请材料之日起三十日内，以书面形式出具审批文件。
发起人应持市政府业务主管部门同意的审批文件和社团登记的其他有关文件资料，在规定时间内到社团登记管理部门申请筹备和申请成立登记。
第十条 行业协会的设立应当制订行业协会章程。行业协会章程应当载明下列事项：行业协会名称、地址、宗旨、职能、会员资格、入会退会手续、会员权利与义务、组织机构及其职权、行业协会负责人的产生办法与任期及职权范围、会费交纳办法、经费管理制度、章程的修改和终止
程序以及需要规定的其他事项。
行业协会章程经全体会员过半数通过方能生效。

第三章 会员
第十一条 同一行业内的经济组织和个体工商户，依法成立并领取营业执照，承认本行业协会章程并缴纳会费，经申请批准均可成为该行业协会会员。兼营两种以上行业的，可以分别加入各行业协会。
第十二条 行业协会会员享有下列权利：
（一）出席会员大会，参加行业协会举行的各种活动；（二）优先享用行业协会提供的各种服务；（三）参与行业协会管理；（四）有选举权和被选举权；（五）有表决权；（六）有监督权；（七）有退会的自由；（八）行业协会章程规定的其他权利。
每一会员有一票表决权，但行业协会章程另有规定的除外。会员通过会员代表人行使上述权利时，会员代表人应向行业协会提交证明其为代表的书面文件。
第十三条 行业协会会员必须履行下列义务：
（一）遵守法律、法规、规章、行业协会章程及行规行约；（二）执行行业协会决议；（三）完成行业协会布置的工作和提交统计资料；（四）按期交纳会费；（五）行业协会章程规定的其他义务。

第四章 组织机构
第十四条 行业协会实行会员制，由会员组织会员大会或会员代表大会。会员大会或会员代表大会为行业协会的最高权力机构。
第十五条 会员数量在一百个以上的行业协会，可设会员代表大会。会员代表大会依照行业协会章程规定成立，行使会员大会的职权。会员代表由会员选举产生。
第十六条 会员大会依章程规定召开。理事会认为有必要或经五分之一以上的会员请求，可召集临时会员大会。
第十七条 会员大会或会员代表大会须全体会员或全体会员代表过半数出席方能举行。会员大会或会员代表大会的决议，必须经出席会员大会或会员代表大会二分之一以上会员或会员代表赞成方能生效。
对下列事项作出决议，必须经出席会员大会或会员代表大会三分之二以上会员通过；
（一）行业协会章程的修改；（二）会员的除名；（三）会长、副会长、理事、监事的选举、罢免；（四）行业协会的解散与清算。
第十八条 行业协会设理事会。理事会为会员大会或会员代表大会的常设机构。理事会依照会员大会或会员代表大会的决议和行业协会章程履行职责。
第十九条 理事人数在五十人以上的行业协会，可从理事中选举常务理事，组成常务理事会。
常务理事会行使行业协会章程规定的职权。
第二十条 理事会、常务理事会决议应由二分之一以上理事、常务理事通过。
每一理事、常务理事享有一票表决权。
第二十一条 理事会会议每一年至少召开一次，常务理事会会议每一年至少召开二次。依行业协会章程规定可召集临时理事会、常务理事会会议。
理事会由会长、副会长、秘书长、理事组成。常务理事会由会长、副会长、秘书长、常务理事组成。
理事、常务理事的任期由行业协会章程规定，但每届任期不得超过三年；任期届满，可连选连任。
会长、副会长、秘书长的任期由行业协会章程规定，但每届任期不得超过三年；任期届满，可连选连任，但连任不得超过两届。
理事会、常务理事会会议由会长主持。会长因故不能出席会议时，由会长授权的或理事会常务理事会会议推举的副会长主持。
第二十二条 行业协会设会长一人，副会长人数由行业协会章程规定。
会长、副会长由理事会在理事中提名，经会员大会或会员代表大会选举产生。
第二十三条 会长是行业协会的法定代表人。
会长应具有深圳市常住户口，并在本市有住所。
第二十四条 行业协会可设监事。监事人数由行业协会章程规定。监事由会员大会产生，监督行业协会的业务活动及财务管理，并向会员大会报告工作。
监事不得兼任会长、副会长、理事、常务理事、秘书长职务。
监事列席理事会、常务理事会会议。
第二十五条 行业协会设秘书处，为行业协会常设办事机构。
行业协会设秘书长，负责处理行业协会秘书处日常工作。
第二十六条 行业协会根据需要可设立专业委员会，依照国家有关规定的程序设立和开展活动。

第五章 行业协会职能
第二十七条 贯彻实施有关法律、法规、规章，制订并组织实施本行业的行规、行约；建立行业自律机制，提高行业整体素质，协调会员关系；维护行业整体利益。
第二十八条 开展行业调查，研究本行业发展，向市政府业务主管部门反映会员的要求，提出政策、立法方面的建议；维护会员的合法权益，并向会员宣传政府的政策。
第二十九条 开展咨询服务，为会员提供国内外技术经济和市场信息。
第三十条 经市政府业务主管部门同意和授权进行行业统计，收集、分析、发布行业信息，进行市场预测和参与行业规划。
第三十一条 组织本行业开拓国内外市场，举办本行业产品展览展销，推介本行业名优产品，开展技术交流与合作。
第三十二条 经市政府业务主管部门同意，组织行业人才交流和职业技术培训，参与行业劳动管理和用工制度改革。
第三十三条 经市政府业务主管部门同意，参与行业标准制订和质量管理监督工作；参与资质审查。
第三十四条 在市政府价格主管部门的指导下，加强价格自律，监督指导行业内产品价格，协调同行价格争议，维护行业公平竞争。
第三十五条 受市政府业务主管部门委托，配合、协助市政府业务主管部门进行行业管理活动。

第六章 经费与财务管理
第三十六条 行业协会经费可按以下途径筹措：
（一）会员交纳的会费；（二）从事市政府业务主管部门委托的事项而获得的资助；（三）信息咨询、人才培训、技术讲座、编印资料、举办展览、举办服务项目等各种服务收入；（四）其它合法收入。
第三十七条 会员交纳会费的标准，按国家有关规定执行。
行业协会会员退会或被除名时，不得要求行业协会退还已交纳的会费、资助或捐赠的财产。
第三十八条 行业协会的经费支出可包括下列项目：
（一）开展业务活动、举办会议及日常办公费用；（二）行业协会专职人员的工资及福利补贴；（三）其它为会员利益及行业协会宗旨所需的正常开支。
行业协会的合法收入应用于行业协会章程规定的宗旨和业务范围内的活动，不得挪作他用。
第三十九条 行业协会应有自己独立的财务和银行账户，并应遵守国家有关规定，建立健全严格的财务管理和监督制度。
第四十条 行业协会的理事会或常务理事会应定期向会员大会或会员代表大会公布经费收支情况，并向市政府业务主管部门和社团登记管理部门报告，接受监督检查。
行业协会换届时，应对其法定代表人、秘书长及直接责任人员进行财务审计。审计费用由被审计行业协会承担。

第七章 变更、解散与清算
第四十一条 行业协会的变更、合并、解散按有关法律、行政法规、规章办理，并依法进行财产清算。
第四十二条 行业协会因下列事由解散：
（一）会员大会作出解散决议；
（二）依法被撤销。
第四十三条 会员大会作出解散决议，应在三十日内报市政府业务主管部门审查。
第四十四条 行业协会解散时，清算组成员由理事会选派；不能选派的，由市政府业务主管部门指定。
第四十五条 清算组制订清算方案，由会员大会讨论通过后，并报市政府授权的部门批准。
第四十六条 清算期间，行业协会不得开展新的业务活动。
第四十七条 清算费用从行业协会财产中优先支付。
第四十八条 清算完结后的剩余财产，由市政府业务主管部门监管。
新的行业协会设立后，应将剩余财产归属新的行业协会。
第四十九条 行业协会清算完结后，应持市政府业务主管部门同意注销的文件到社团登记管理部门办理注销登记，并予以公告。

第八章 罚则
第五十条 未经登记，擅自用行业协会名义进行活动的，由社团登记管理部门予以取缔，没收非法所得；情节严重的，可并处非法所得五倍以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十一条 在行业协会设立时，提供虚假文件或采取欺诈手段、隐瞒重要事实获得批准、登记的，由市政府业务主管部门、社团登记管理部门，撤销批准、登记。
第五十二条 行业协会提供虚假或隐瞒重要事实的财务预决算报告的，由市政府业务主管部门提请社团登记管理部门对该行业协会及直接责任人员处以一千元至五千元罚款；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十三条 行业协会违反本条例和其他有关规章，擅自向会员乱收费乱摊派的，由市政府业务主管部门和社团登记管理部门责令改正，并没收非法所得。
第五十四条 市政府业务主管部门或社团登记管理部门对不符合本条例规定设立行业协会的申请，予以审查同意或予以登记的，对直接责任人员，依法给予行政处分。
第五十五条 对符合法定条件的行业协会设立申请，市政府业务主管部门不予批准的或者社团登记管理部门不予登记的，当事人可依法申请复议或者提起行政诉讼。

第九章 附则
第五十六条 本条例实施前设立的行业协会，自本条例施行之日起一年内依本条例和有关社团登记管理的法规、规章进行规范，并重新登记。
第五十七条 本条例所称“以上”包括本数在内。
第五十八条 本条例自2000年1月1日起施行。



1999年11月22日